淺析我國《證券法》的不足之處

淺析我國《證券法》的不足之處

　　一、規定的證券種類過于狹窄（法條行文涵蓋面過�。�

　　按《證券法》第2條的規定，本法調整的證券是在中國境內的股票、公司債券和國務院依法認定的其他證券。即法條行文采取列舉和歸納相結合的方式。但這種列舉品種過少，歸納的涵蓋面也過于狹窄，不利于適應證券市場的長遠發展。

　　然而，實踐往往會突破理論的局限，國外及國內證券市場上交易的證券品種遠遠超越了股票和債券所能涵蓋的范圍。各國立法對證券的界定在內涵和外延上均不一致，有的從廣義上規定，如美國1933年證券法規定：“‘證券’一詞系指任何票據、股票、庫存股票、債券、公司信用債券、債務憑證、盈利分享協議下的權益證書或認購書，可轉讓股票、投資契約、股權信托證、證券存貨單、石油、煤氣或其它財產小額利息滾存權。一般來說，被普遍認為是‘證券’的任何權益和票據或上述任何一種證券的權益或參與證書、暫時或臨時證書、收據、或認股證書或認購權或購買權�！币灿袕莫M義上對證券加以界定的，如1984年修改后的《日本證券交易法》第2條指出：“本法所指有價證券系指以下各種證券：①國債憑證。②地方債憑證。③法人根據特別法律發行的債券。④有擔�；驘o擔保的公司債券。⑤根據特別法律設立的法人所發行的出資證券。⑥股票（包括零股票）或者表示新股票承購權的證書。⑦證券投資信托和貸款信托的受益書。⑧外國或外國法人所發行的證券或證書中具有以下各款證券或證書性質者。⑨其他由行政命令規定的證券或證書。在前項各款所載有價證券未發行的情況下，該有價證券所應代表的權利視為該有價證券�！辈还苁菑V義界定，還是狹義界定，均比我國證券法規定的“證券”外延寬泛，更能適應證券市場的長遠發展。

　　從我國證券市場的現實發展來看，證券市場上交易的證券除股票、債券外，還有各類投資基金券，93年至95年還進行過國債期貨交易。隨著市場的不斷發展，各種金融創新將會層出不窮，各種金融衍生品種也會不斷出現，因此，即使不將證券期貨、期權等具體的衍生品種寫入法條加以明確規定，也應在歸納中加入“國務院依法認定的證券衍生品種”一句，以適應市場的長遠化發展。

　　二、對證券發展的分類不夠科學

　　《證券法》從證券業與銀行業、信托業、保險業分業經營、分業管理的原則出發，規定證券經營機構僅限于證券公司，并將證券公司分為經紀類證券公司和綜合類證券公司。如此規定，雖無不可，卻不完美。

　　從經營的證券業務的標準劃分，可將證券商（證券經營機構、證券公司）分為證券承銷商、證券自營商和證券經紀商。證券承銷僅涉及一級市場（即證券發行市場）、證券經紀僅涉及二級市場（即證券交易市場）、證券自營業務則可涉及一、二級兩個市場。證券法將證券公司分為綜合類證券公司和經紀類證券公司兩類，出發點是規范證券公司的經營，維持證券市場的公平和公正，但僅作此二種分類還不夠科學。

　　其實證券承銷制度的建立和執行是否完善很大程度上決定著一、二級市場的公平、公正問題，證券承銷中對上市公司（上市證券）的過度包裝，財務報表中的虛假陳述等行為都可能使廣大證券投資者處于不公平的地位，最終導致不公正的對待的結果。因此，證券承銷商對維持市場公平、公平的作用尤為重要，立法理應將證券公司分為證券承銷公司、證券自營公司和證券經紀公司三種類型。

　　從證券法的規定來看，似乎凡綜合類證券公司均可經營證券經紀業務、自營業務、承銷業務、及經國務院證券監督管理機構核定的其他證券業務的全部。但比較一下設立綜合類證券公司與設立經紀類證券公司所須具備的條件，兩者的區別只是在對綜合類證券公司的注冊資本最低限額作了較高要求（經紀類證券公司為五千萬元人民幣；綜合類證券公司為五億元人民幣），顯然過于簡單化了。

　　三、排除了證券市場的作空機制

　　我國《證券法》第35條規定：“證券交易以現貨進行交易”。這就是完全否定了證券期貨、期權交易形式的合法性，實際上是排除了證券市場的作空機制，不利于激發證券市場的投資熱情，最終會阻礙或延遲完整、健全的證券市場的形成。

　　證券市場的作空機制是通過建立證券期貨、期權交易制度而形成的。如果允許證券期貨、期權交易的存在，則投資者可以進行對沖交易，即在期貨市場上采用與現貨等量而且買賣相反的方式，與現貨交易同時操作達到套期保值的目的。在不允許期貨、期權交易存在的證券市場中，投資者只有在低價位買入證券，高價位賣出證券才能賺取差價收益，而一旦證券價格下跌，則所有高價買入證券的投資者均會受損，因此所有投資者都希望證券市場價格只漲不跌，只有這樣才會出現皆大歡喜的結局，然而這無異于天方夜譚，證券市場價格受多種因素影響，總會是有漲也有跌的，所以這種只限定現貨交易，只能漲不能跌的（投資者心理預期大都如此）市場實際上是不規范、不完整的證券市場。

　　中南財經政法大學·雷興虎 顏志強

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